在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)(以下簡稱“新三板”)掛牌的公司通過定向發(fā)行來進(jìn)行吸收新股東、增加公司注冊資本、提高公司股價、提升公司品牌，有關(guān)于掛牌公司進(jìn)行定向發(fā)行，現(xiàn)有的法律法規(guī)做了系統(tǒng)的規(guī)定。

 

　　涉及到國有資產(chǎn)，國有控股的掛牌公司的進(jìn)行定向發(fā)行過程所涉及的有關(guān)國有資產(chǎn)的部分，在現(xiàn)有的《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細(xì)則(試行)》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則(試行)》等新三板定向發(fā)行的規(guī)定中尚未做出明確的規(guī)定。

 

　　本文通過對國有控股的掛牌公司在定向發(fā)行時，需要注意的幾點(diǎn)進(jìn)行探討：

 

　　一、國有控股的掛牌公司定向發(fā)行，是否需要核準(zhǔn)或備案?

 

　　對于國有控股的掛牌公司進(jìn)行定向發(fā)行是否需要取得相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定：

 

　　第十二條：履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)代表本級人民政府對國家出資企業(yè)依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權(quán)利。履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定或者參與制定國家出資企業(yè)的章程。履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)對法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定須經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)的履行出資人職責(zé)的重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報(bào)請本級人民政府批準(zhǔn)。

 

　　第十三條：履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派的股東代表參加國有資本控股公司、國有資本參股公司召開的股東會會議、股東大會會議，應(yīng)當(dāng)按照委派機(jī)構(gòu)的指示提出提案、發(fā)表意見、行使表決權(quán)，并將其履行職責(zé)的情況和結(jié)果及時報(bào)告委派機(jī)構(gòu)。

 

　　由此可見，公司通過定向發(fā)行增加公司注冊資本屬于公司重大事項(xiàng)，掛牌公司定向發(fā)行時，應(yīng)該取得主管部門審批。

 

　　另外，我們可以看看主板《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》的規(guī)定：

 

　　第三十八條規(guī)定：國有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓的，國有股東應(yīng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股方案實(shí)施前(其中，國有股東國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)在辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓鑒證前;國有股東增資擴(kuò)股的，應(yīng)在公司工商登記前)，由國有股東逐級報(bào)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)。

 

　　由此可見，主板上市公司對于國有股東參與增資擴(kuò)股前，取得國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)。雖然證監(jiān)會未就新三板掛牌公司作出明確規(guī)定，但是參照上述法條，我們認(rèn)為在進(jìn)行定向發(fā)行前，為避免程序瑕疵，掛牌公司需要取得相關(guān)資產(chǎn)主管機(jī)構(gòu)的審批。

 

　　二、國有控股的掛牌公司定向發(fā)行，如何定價，是否需要需要對國有資產(chǎn)進(jìn)行評估?

 

　　定向發(fā)行的價格的確定依據(jù)在涉及到國有資產(chǎn)時需要格外謹(jǐn)慎，價格的確定依據(jù)需要以評估值確定，評估結(jié)果是否需要備案這些問題現(xiàn)有法律法規(guī)作出了如下規(guī)定：

 

　　《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》

 

　　第四十七條：國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)，以非貨幣財(cái)產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。

 

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》

 

　　第六條：企業(yè)有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)對相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估：(一)整體或者部分改建為有限責(zé)任公司或者股份有限公司;(二)以非貨幣資產(chǎn)對外投資;(三)合并、分立、破產(chǎn)、解散;(四)非上市公司國有股東股權(quán)比例變動;(五)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓;(六)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、置換;(七)整體資產(chǎn)或者部分資產(chǎn)租賃給非國有單位;(八)以非貨幣資產(chǎn)償還債務(wù);(九)資產(chǎn)涉訟;(十)收購非國有單位的資產(chǎn);(十一)接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)出資;(十二)接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)抵債;(十三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他需要進(jìn)行資產(chǎn)評估的事項(xiàng)。

 

　　《國有資產(chǎn)評估管理辦法》

 

　　第三條：國有資產(chǎn)占有單位(以下簡稱占有單位)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估：(一)資產(chǎn)拍賣、轉(zhuǎn)讓;(二)企業(yè)兼并、出售、聯(lián)營、股份經(jīng)營;(三)與外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人開辦中外合資經(jīng)營企業(yè)或者中外合作經(jīng)營企業(yè);(四)企業(yè)清算;(五)依照國家有關(guān)規(guī)定需要進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形。

 

　　第四條：占有單位有下列情形之一，當(dāng)事人認(rèn)為需要的，可以進(jìn)行資產(chǎn)評估：(一)資產(chǎn)抵押及其他擔(dān)保;(二)企業(yè)租賃;(三)需要進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形。

 

　　《國有資產(chǎn)評估若干問題管理的規(guī)定》

 

　　第三條：占有單位有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)對相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評估：(一)整體或部分改建為有限責(zé)任公司或者股份有限公司;(二)以非貨幣資產(chǎn)對外投資;(三)合并、分立、清算;(四)除上市公司以外的原股東股權(quán)比例變動;(五)除上市公司以外的整體或者部分產(chǎn)權(quán)(股權(quán))轉(zhuǎn)讓。

 

　　第四條：占有單位有下列行為之一的，可以不進(jìn)行資產(chǎn)評估：(一)經(jīng)各級人民政府及其授權(quán)部門批準(zhǔn)，對整體企業(yè)或者部分資產(chǎn)實(shí)施無償劃轉(zhuǎn);(二)國有獨(dú)資企業(yè)、行政事業(yè)單位下屬的獨(dú)資企業(yè)(事業(yè)單位)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權(quán))劃轉(zhuǎn)、置換和轉(zhuǎn)讓。

 

　　根據(jù)上述規(guī)定可以看出，涉及到非上市公司國有股東股權(quán)比例變動、原股東股權(quán)比例變動都需要進(jìn)行評估、履行備案程序。

 

　　那么什么樣的情況屬于股權(quán)比例變動的情況?我們可以參考《深圳市屬企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理操作指南》中做出了解答：

 

　　“非上市公司原股東股權(quán)比例變動的情形有哪些?需要對那些資產(chǎn)進(jìn)行評估?

 

　　非上市公司原股東股權(quán)比例變動的情形主要是指增資擴(kuò)股，一般包括國有控股及參股有限責(zé)任公司、股份有限公司以及中外合資合作企業(yè)吸收新股東入股，以及上述公司、企業(yè)原股東改變原出資比例的增資擴(kuò)股等。涉及上市公司國有股東股權(quán)比例變動的，按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

 

　　企業(yè)原股東股權(quán)比例變動時，需要對企業(yè)的整體資產(chǎn)進(jìn)行評估;如果原股東或新吸收的股東以非貨幣資產(chǎn)增資或出資的，對其追加投資或出資的資產(chǎn)應(yīng)進(jìn)行評估。

 

　　對于企業(yè)原股東同比例增資擴(kuò)股的，無需對企業(yè)整體資產(chǎn)進(jìn)行評估，只需對其股東增資新投入的非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評估。”

 

　　那么掛牌公司通過定向發(fā)行的進(jìn)行增資配股，除非國有股東也參與增資，按照原來的股權(quán)比例進(jìn)行增資，那勢必會導(dǎo)致國有股東的的股權(quán)比例發(fā)生變化，同時作為發(fā)行價格的重要依據(jù)，防止定價過低導(dǎo)致國有資產(chǎn)的流失，應(yīng)該依照相關(guān)規(guī)定委托評估機(jī)構(gòu)對相應(yīng)的國有資產(chǎn)進(jìn)行評估，履行相關(guān)評估備案手續(xù)。

 

　　三、履行評估及備案與公司審議程序的時間安排

 

　　那么取得相應(yīng)審批、評估備案等程序在定向發(fā)行過程中該如何安排呢?對于此我們可以通過參考案例來了解一下：

 

　　金旭農(nóng)發(fā)(證券代碼：830859)控股股東為湖北省糧油食品進(jìn)出口(集團(tuán))公司，實(shí)際控制人為湖北省國資委。2014年12月24日，金旭農(nóng)發(fā)取得湖北省國資委下發(fā)的《省國資委關(guān)于湖北金旭農(nóng)業(yè)發(fā)展股份有限公司定向增發(fā)股份方案的批復(fù)》，同意金旭農(nóng)發(fā)發(fā)行股票及發(fā)行價格及募集資金用途;2014年12月30日，金旭農(nóng)發(fā)召開董事會審議并公告了《股票發(fā)行方案》;2015年1月19日，金旭農(nóng)發(fā)股東大會通過《股票發(fā)行方案》等議案;2015年2月15日，湖北省商務(wù)廳做出《湖北省商務(wù)廳關(guān)于湖北金旭農(nóng)業(yè)發(fā)展股份有限公司增加注冊資本的批復(fù)》，同意金旭農(nóng)發(fā)進(jìn)行增資。

 

　　山大地緯(證券代碼：831688)控股股東為山東山大產(chǎn)業(yè)集團(tuán)有限公司，實(shí)際控制人為山東大學(xué)。其發(fā)行采取的程序是：中銘國際資產(chǎn)評估(北京)公司以2014年12月31日為評估基準(zhǔn)日出具了《評估報(bào)告》，該評估報(bào)告于2015年7月16日通過教育部備案，2015年5月13日，山東山大產(chǎn)業(yè)集團(tuán)有限公司召開董事會同意山大地緯股票發(fā)行方案;2015年6月10日召開董事會審議通過并公告了《股票發(fā)行預(yù)案》，2015年6月24日，山東大學(xué)出具了《山東大學(xué)關(guān)于山大地緯軟件股份有限公司發(fā)行股票的的決定》，同意山大地緯發(fā)行股票;2015年8月13日，山大地緯召開董事會審議并公告《股票發(fā)行方案》等議案，2015年8月28日，山大地緯股東大會通過《股票發(fā)行方案》;2015年8月31日發(fā)布《股票發(fā)行認(rèn)購公告》。

 

　　結(jié)合上述規(guī)定及案例，我們制作了以下國有控股掛牌公司進(jìn)行定向發(fā)行時的流程簡圖：

　　公司在確定方案之后，聘請具有資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)對公司的資產(chǎn)進(jìn)行評估以確定發(fā)行價格，在獲得相應(yīng)審批前，先召開董事會通過定向發(fā)行預(yù)案，同時將評估結(jié)果報(bào)相應(yīng)的國有資產(chǎn)主管機(jī)構(gòu)進(jìn)行備案及同時獲得有關(guān)本次定向發(fā)行股票的批準(zhǔn);待履行完相應(yīng)國有資產(chǎn)審批及備案程序后，再進(jìn)行董事會、股東大會審議等程序，完成本次定向發(fā)行的全部程序。

 

　　(文章摘自2017年2月27日《天職老友匯》 作者：喬玉)

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)