根據(jù)并購方式選擇的不同，并購交易文本也會相應(yīng)的分為增資協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議以及增資協(xié)議和股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議相結(jié)合的形式。本文主要分析并購交易中增資協(xié)議的關(guān)鍵條款。

一、交易價格條款

是商業(yè)談判的主要條款，從法律的角度而言，需要注意以下三個方面之間的數(shù)字聯(lián)系：

(1)公司估值

(2)增資款

(3)注冊資本

對于公司估值會涉及投前估值和投后估值的問題，計算投前估值和投后估值的目的在于，這些內(nèi)容要體現(xiàn)在增資協(xié)議的條款當(dāng)中。

條款示例：

雙方確認，投資方本次投資總額為人民幣【】萬元，以現(xiàn)金方式出資，用于認購公司新增發(fā)行的【】萬元注冊資本，其中【】萬元計入公司注冊資本，【】萬元計入公司資本公積。本次投資完成后投資方持有公司【】的股權(quán)，即【】萬元注冊資本出資額。

二、交割條件條款

關(guān)于交割條款，一般涉及到股權(quán)交割和款項交付兩個方面，而這其中有四個需要注意的操作點：

(1)協(xié)議生效的時間

(2)股權(quán)交割時間

(3)款項交付時間

(4)工商變更時間

三、投資方權(quán)利條款

此條款是投資方最關(guān)心的條款之一，也是協(xié)議中最重要的條款之一，通�？梢愿爬�為以下四類：

(1)進入條款

(2)公司治理條款

(3)退出條款

(4)其他條款

四、分紅權(quán)條款

法律規(guī)定：

《公司法》34條：股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

條款示例：

公司、實際控制人保證并促使其他股東同意，在本協(xié)議項下投資完成后，公司應(yīng)每年向投資方進行分紅，投資方享有不低于公司原股東標準的分紅權(quán)。如投資方當(dāng)年不要求分紅，則該部分分紅額度滾存至下一年度。

五、知情權(quán)條款

法律規(guī)定：

《公司法》33條：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。

股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

條款示例：

公司向投資方提交以下信息資料：

(1)公司應(yīng)在每月15日前向投資人提供上月的財務(wù)報告、經(jīng)營報告和銀行對賬單;

(2)在每個季度結(jié)束后的5個工作日之內(nèi)，提供季度財務(wù)報表;

(3)在年度結(jié)束之后的90天內(nèi)應(yīng)提供經(jīng)營報告和經(jīng)投資人認可的會計師事務(wù)所審計確認無誤的合并財務(wù)報表;

(4)每一財務(wù)會計年度的12月15日前，提供下一年度的財務(wù)預(yù)算;

(5)所有財務(wù)報表必須按照中國會計準則編制;

(6)應(yīng)投資人要求，創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域行業(yè)慣例所適用的公司信息。

公司的CFO或財務(wù)負責(zé)人應(yīng)當(dāng)負責(zé)向股東及董事會及時提供以上信息。此外，投資人有權(quán)檢查公司和附屬公司的設(shè)施、賬目和記錄。為降低公司財務(wù)風(fēng)險，投資人有權(quán)利隨時對公司財務(wù)狀況進行核查，必要時進行審計，并對財務(wù)管理提出合理化建議。

六、反稀釋權(quán)

條款示例1：

在公司首次公開發(fā)行上市前，若公司在本次交割后以低于本交易的估值發(fā)行股份，則本交易的價格將相應(yīng)調(diào)整為新發(fā)行股份的價格。

條款示例2：

在投資方為公司股東期間，公司如新增注冊資本，且其認購價格(“新低價格”)低于本次投資方的股權(quán)認購價格(經(jīng)董事會批準的員工股權(quán)激勵計劃除外)，則投資方有權(quán)選擇按如下任一方式執(zhí)行：(1)以同等價格進一步獲得部分或全部的公司新增的注冊資本;(2)投資方有權(quán)要求公司實際控制人向投資方提供如下金額的補償，補償方應(yīng)在收到投資方的書面通知后的【】個工作日內(nèi)一次性以現(xiàn)金方式履行補償款支付義務(wù)：補償金額=(【】元-新低價格)×投資方所持注冊資本×(1+【】%)×投資方實際投資天數(shù)(即投資款到帳日至補償款實際支付日之間的天數(shù))/360天。

七、估值調(diào)整條款

通常被稱為對賭條款，簽訂主體應(yīng)為公司原股東而不是公司。如果要以公司為簽訂主體，根據(jù)最高法的案例傾向(最高人民法院(2012)民提字第11號)，公司不會承擔(dān)對賭責(zé)任。

八、優(yōu)先認股權(quán)

條款示例：

投資完成日后，公司擬增加注冊資本的，投資方有權(quán)優(yōu)先認繳公司新增注冊資本，且購買的價格、條款和條件應(yīng)與其他潛在增資方相同。具體而言：……

九、優(yōu)先受讓權(quán)和共同出售權(quán)

條款示例：

本次投資完成后，若實際控制人計劃向任何第三方出售其持有的公司股權(quán)，則必須首先書面通知投資方出售的詳細條件(“轉(zhuǎn)讓通知”)，并應(yīng)賦予投資方下述的權(quán)利。

投資方有權(quán)在收到轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的轉(zhuǎn)讓通知后十五(15)個工作日內(nèi)，決定行使或不行使如下權(quán)利：

(1)以轉(zhuǎn)讓通知中記載的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格和條件購買全部或部分轉(zhuǎn)讓方擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán);

(2)投資方可行使共同售股權(quán)，即按照轉(zhuǎn)讓通知中記載的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格和條件，向受讓方出售其所持公司的全部或部分股權(quán)。如該第三方不愿購買投資方持有的公司的全部或部分股權(quán)，則其他股東均不得向任何第三方轉(zhuǎn)讓其所持有的全部和部分公司股權(quán)……

十、限售權(quán)

條款示例：

未經(jīng)投資方書面許可，公司原股東不得轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)給其他企業(yè)，否則實際控制人按【】%年息回購?fù)顿Y方持有的全部股權(quán)(計息期間為自投資方每筆投資款支付至公司賬戶之日起算至實際控制人返還支付全部股權(quán)回購款之日止)。

十一、優(yōu)先清算權(quán)

法律目前沒有規(guī)定優(yōu)先股和普通股的劃分，如果實踐中每一輪投資人都設(shè)置優(yōu)先清算權(quán)則清算順序需要在增資協(xié)議中約定以明確。

十二、領(lǐng)售權(quán)

條款示例：

在本輪融資交割結(jié)束N年后，如果超過2/3的A類優(yōu)先股股東和董事會同意出售全部或部分股份給一個真實的第三方，并且每股收購價格不低于本輪融資股價的N倍，則此優(yōu)先股股東有權(quán)要求其他股東，其他股東也有義務(wù)按照相同的條款和條件出售他們的股份(全部或按相同比例)，如果有股東不愿意出售，那么這些股東應(yīng)該以不低于第三方的價格和條款購買其他股東的股份。

來源:并購大講堂

圖片來源：找項目網(wǎng)

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