上市公司間接收購是指收購人在形式上沒有直接成為目標(biāo)公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益達(dá)到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%未超過30%的收購。

在間接收購中，收購人可以通過取得股份的直接收購方式成為一個上市公司的控股股東，也可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排等途徑成為一個上市公司的實際控制人，也可以同時采取上市方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。此處的實際控制人就是間接收購中的收購人。

一、間接收購概述

(一)間接收購的特點

與直接收購相比，間接收購有以下特點：

1、收購人不是目標(biāo)上市公司的股東。

在直接收購中，收購人是直接收購目標(biāo)公司的股份，使自己在目標(biāo)公司中獲得相對多數(shù)的股份，成為目標(biāo)公司的大股東;而在間接收購中，收購人本身并不是，也不打算成為目標(biāo)公司的股東，他往往成為目標(biāo)公司的控股公司的控股股東。

2、收購人是通過控制目標(biāo)公司的股東而行使控制權(quán)的。

和前面的特點相關(guān)，在直接收購中，收購?fù)瓿珊�，收購人是直接行使在目�?biāo)公司的股權(quán)而對目標(biāo)公司進(jìn)行控制;在間接收購中，收購?fù)瓿珊�，間接收購人并不能直接在目標(biāo)公司行使股東權(quán)利，他只能通過目標(biāo)公司的大股東來間接在目標(biāo)公司中行使提案、表決等股東權(quán)利。

3、間接收購的收購過程具有一定的隱蔽性。

在間接收購過程中，上市公司本身的股東名單、股權(quán)結(jié)構(gòu)等不發(fā)生變化，只是在上游公司中發(fā)生變化，而上市公司的控股股東等上游公司往往不是上市公司，信息的透明度相對較差，所以間接收購活動本身往往比較隱蔽。

(二)間接收購的方式

收購人采用的方式具有多樣性和靈活性。

與直接收購相比，間接收購的方式具有多樣性，這些間接收購的方式在實踐中往往操作比較靈活。

經(jīng)常使用的方式有直接收購上市公司大股東股權(quán)、向大股東增資擴(kuò)股、出資與大股東成立合資公司、托管大股東股權(quán)。

1、直接收購大股東股權(quán)。

這是最常見的間接收購方式，也是表現(xiàn)最直接的方式。在這種收購方式中，收購人直接收購大股東的部分股權(quán)，實現(xiàn)對大股東的控制，從而間接獲得對上市公司的控制權(quán)。

在這種收購方式中，收購人需要有實際的現(xiàn)金流出，來支付上市公司大股東控股方轉(zhuǎn)讓股權(quán)所需要的資金。

2、向大股東增資擴(kuò)股。

收購方為獲取對手上市公司母公司的控制權(quán)，通過對其增資擴(kuò)股而成為其大股東，從而獲得對上市公司母公司的控制權(quán)，并實現(xiàn)對上市公司的間接控制。

向大股東增資擴(kuò)股的方法能夠避免收購人的實際現(xiàn)金流出，收購方所出資金的控制權(quán)仍掌握在自己控制的公司中。

3、出資與大股東成立合資公司。

收購方與上市公司母公司成立新的合資公司，并由其控股上市公司。

在新公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，收購方處于控股地位，從而實現(xiàn)對上市公司的間接控制。在本質(zhì)上，同大股東成立合資公司方式與增資大股東基本相同，可以認(rèn)為是向大股東增資擴(kuò)股的一種特殊方式。

4、托管大股東股權(quán)。

在以托管大股東股權(quán)進(jìn)行的間接并購方式中，大股東將持有的上市公司股份委托給收購人管理，委托收購人來行使大股東的股權(quán)，從而使收購人控制上市公司。

以前，以托管大股東股權(quán)進(jìn)行的間接并購?fù)ǔＳ衅湟欢ǖ脑�因，它其實是一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓的準(zhǔn)備狀態(tài)。

上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓在獲得批復(fù)前往往采用托管方式，先引入重組方，是在有關(guān)各級管理機(jī)構(gòu)批文下來前提前介入上市公司管理、整合以及其他實質(zhì)性重組工作室的過渡階段。

這種實質(zhì)控制權(quán)提前轉(zhuǎn)讓的方式在戰(zhàn)略并購時發(fā)揮了較大的作用。現(xiàn)在，這一現(xiàn)象同樣發(fā)生在上市公司大股東身上，實現(xiàn)了收購人的間接收購目的。

二、間接收購的操作

間接收購在實質(zhì)上仍然屬于上市公司收購的一種情形，我國相關(guān)收購法規(guī)對其進(jìn)行了規(guī)定。在進(jìn)行間接收購時，應(yīng)嚴(yán)格按照法定的程序進(jìn)行。

(一)間接收購的權(quán)益披露

間接收購人雖然不是上市公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%未超過30%的，應(yīng)當(dāng)按照《上市公司收購管理辦法》有關(guān)權(quán)益披露的規(guī)定履行報告、公告義務(wù)。

1、進(jìn)行初始披露。

收購人及其一致行動人通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到5%時，事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告;通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

2、持股變動持續(xù)披露。

收購人及其一致行動人通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5%以后，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%就要進(jìn)行信息披露，具體的報告、公告程序如初始披露。

(二)持股達(dá)到30%的強(qiáng)制要約

收購人擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%的，應(yīng)當(dāng)向公司所有股東發(fā)出全面要約。

收購人預(yù)計無法在事實發(fā)生之日起30日內(nèi)發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)在前述30日內(nèi)促使其控制的股東將所持有的上市公司股份減持至30%或30%以下，并自減持之日起2個工作日內(nèi)予以公告。

其后，收購人或者其控制的股東擬繼續(xù)增持的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式;投資者雖不是上市公司的股東，但通過投資關(guān)系取得對上市公司股東的控制權(quán)，而受其支配的上市公司股東所持股份達(dá)到前條規(guī)定比例且對該股東的資產(chǎn)和利潤構(gòu)成重大影響的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定履行報告、公告義務(wù)。

(三)申請豁免強(qiáng)制要約

在間接收購中，達(dá)到強(qiáng)制要約界限后，間接收購人有兩種選擇：其一是發(fā)出要約，進(jìn)行要約收購;其二是申請豁免強(qiáng)制要約，獲得豁免后進(jìn)行收購。

具體的申請豁免程序的條件和程序適用協(xié)議收購中的申請豁免情形。

如果存在如下情形，那么可以向證監(jiān)會申請免于以要約方式增持股份：

1、收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實際控制人發(fā)生變化;

2、上市公司面臨嚴(yán)重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓該公司中所擁有的權(quán)益;

3、中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。

收購人報送的豁免申請文件符合規(guī)定，并且已經(jīng)按照相關(guān)辦法規(guī)定履行報告、公告義務(wù)的，中國證監(jiān)會予以受理;不符合規(guī)定或者未履行報告、公告義務(wù)的，中國證監(jiān)會不予受理。

中國證監(jiān)會在受理豁免申請后20個工作日內(nèi)，就收購人所申請的具體事項做出是否予以豁免的決定;取得豁免的，收購人可以完成本次增持行為。

有下列情形之一的，投資者可以向中國證監(jiān)會提出免于發(fā)出要約的申請：

1、經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%;

2、因上市公司按照股東大會批準(zhǔn)的確定價格向特定股東回購股份而減少股本，導(dǎo)致投資者在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%;

3、中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。

收購人或者其控制的股東應(yīng)當(dāng)編制上市公司收購報告書，提交申請豁免的相關(guān)文件，委托財務(wù)顧問向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，通知被收購公司，并公告上市公司收購報告書摘要。如證監(jiān)會批準(zhǔn)豁免的，收購人可繼續(xù)進(jìn)行收購。

有下列情形之一的，相關(guān)投資者可以免于按照前款規(guī)定提交豁免申請，直接向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)：

1、經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股東的30%，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且供公司股東大會同意投資者免于發(fā)出要約;

2、在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份;

3、在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位;

4、證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案;

5、因繼承導(dǎo)致在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%;

6、因履行約定購回式證券交易協(xié)議購回上市公司股份導(dǎo)致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，并且能夠證明標(biāo)的股份的表決權(quán)在協(xié)議期間未發(fā)生轉(zhuǎn)移;

7、因持優(yōu)先表決權(quán)依法恢復(fù)導(dǎo)致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%。

三、間接收購中的特殊問題

(一)上市公司董事會的責(zé)任

在間接收購中，實際控制人未履行報告、公告義務(wù)，拒不履行配合義務(wù)或者實際控制人存在禁止收購情形的，董事會應(yīng)當(dāng)拒絕接受實際控制人支配的股東提交的提案或臨時議案，并向監(jiān)管部門報告。

中國證監(jiān)會責(zé)令實際控制人改正，可以認(rèn)定實際控制人通過受其支配的股東所提名的董事為不適當(dāng)人選;改正前，受實際控制人支配的股東不得行使其持有股份的表決權(quán)。

上市公司董事會未拒絕接受實際控制人及受其支配的股東所提出的提案的，中國證監(jiān)會可以認(rèn)定負(fù)有責(zé)任的董事為不適當(dāng)人選。

(二)實際控制人及受其支配的股東的配合披露義務(wù)

上市公司間接收購人及受其支配的股東，負(fù)有配合上市公司真實、準(zhǔn)確、完整披露有關(guān)實際控制人發(fā)生變化的信息的義務(wù)。

間接收購人(實際控制人)及受其支配的股東違反配合披露義務(wù)，拒不履行，導(dǎo)致上市公司無法履行法定信息披露義務(wù)而承擔(dān)民事、行政責(zé)任的，上市公司有權(quán)對其提出訴訟，間接收購人(實際控制人)要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

間接收購人(實際控制人)、控股股東指使上市公司及其有關(guān)人員不依法履行信息披露義務(wù)的，中國證監(jiān)會依法進(jìn)行查處。

(三)上市公司的報告、公告義務(wù)

在間接收購中，上市公司的股東和股權(quán)結(jié)構(gòu)并未發(fā)生變化，但是實際控制權(quán)進(jìn)行了轉(zhuǎn)移。對此重大事件，上市公司如知悉相關(guān)情況的，應(yīng)該積極主動地進(jìn)行報告和公告，如果告而不報的，中國證監(jiān)會責(zé)令改正，情節(jié)嚴(yán)重的，認(rèn)定上市公司負(fù)有責(zé)任的董事為不適當(dāng)人選。

一般情況下，上市公司實際控制人及受其支配的股東應(yīng)該主動履行法定的報告、公告義務(wù)的，如果未履行報告、公告義務(wù)，上市公司應(yīng)當(dāng)自知悉之日其必須做出報告和公告。

上市公司就實際控制人和受其支配的股東查詢，必要時可以聘請財務(wù)顧問進(jìn)行查詢，并將查詢情況向中國證監(jiān)會、上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和證券交易所報告;中國證監(jiān)會依法對拒不履行報告、公告義務(wù)的實際控制人進(jìn)行查處。

(四)國有股東所持上市公司股份的間接轉(zhuǎn)讓

國有股東所持上市公司股份的間接轉(zhuǎn)讓是指國有股東因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增值擴(kuò)股等原因?qū)е缕浣?jīng)濟(jì)性質(zhì)或?qū)嶋H控制人發(fā)生變化的行為。

國有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓應(yīng)充分考慮對上市公司的影響，并按照有關(guān)國有股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓價格確定的基準(zhǔn)日應(yīng)與國有股東資產(chǎn)評估的基準(zhǔn)日一致。資產(chǎn)評估的基準(zhǔn)日與國有股東產(chǎn)權(quán)持有單位對該國有股東產(chǎn)權(quán)變動決議的日期相差不得超過一個月。

國有股東所持有上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓的，國有股東應(yīng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股方案實施前(其中，國有 股東國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)在辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓鑒證前;國有股東增資擴(kuò)股的，應(yīng)在公司工商登記前)，由固有股東逐級報告國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)。

來源:并購大講堂

圖片來源：找項目網(wǎng)

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